Статья 238.1 Уголовного кодекса РФ — о чём она?

Статья 238.1 Уголовного кодекса запрещает:

  • ввозить в Россию
  • производить в России
  • продавать в России

фальсифицированные, некачественные или незарегистрированные лекарства и медицинские изделия.

В этой статье говорится также о БАДах, но я сейчас не об этом.

Статья 238.1 УК нужна, чтобы защитить людей в нашей стране от плохих лекарств. Таких, которые ничего не вылечат, а возможно, нанесут вред.

Но ведь не все же лекарства, которые в России не зарегистрированы, надо считать некачественными и вредными. Допустим, если какое-либо лекарство изучено, протестировано и зарегистрировано в Германии, или Южной Корее или в другой стране, то оно, скорее всего, хорошее. Во всяком случае вреда не нанесёт. Зачем запрещать ввоз в Россию такого лекарства, даже если оно в России не зарегистрировано? 

Примечание к статье 238.1 УК, которое устраняет преступность деяния

Законодатель тоже понимает, что нельзя считать лекарства опасными только из-за того, что они не зарегистрированы в России. Поэтому в статье 238.1 УК появилось примечание, которое разрешает ввозить в Россию и продавать в России незарегистрированные лекарства, если выполняется любое из условий:

  • это лекарство в России не производится;
  • это лекарство рекомендовано к применению Всемирной организацией здравоохранения (ВОЗ);
  • ввоз и продажа этого лекарства допускается по законам об обращении лекарств.

Это примечание было введено Федеральным законом №93-ФЗ от 1 апреля 2020 года. На момент написания этой статьи примечанию чуть больше года.

Иными словами, в Россию можно ввезти и продавать незарегистрированное лекарство, если оно не производится в России или его рекомендует ВОЗ. В этих случаях никакого уголовного дела не должно быть. 

Казалось бы, все понятно. Но следственный комитет возбуждает уголовные дела против бизнесменов, деятельность которых подпадает под примечание (то есть в действиях которых нет состава уголовного дела). Почему так происходит?

Почему следователи возбуждают уголовные дела по ст.238.1 УК и не прекращают их, даже когда очевидно, что оснований возбуждать дело нет?

Почему Следственный комитет возбуждает уголовные дела по ст.238.1 УК в тех случаях, когда действия предпринимателя подпадают под примечание, то есть отсутствует состав преступления?

Объяснений этому я вижу два. Первое: следователь просто не знает о примечании, которое устраняет преступность продажи в России незарегистрированных лекарств. Примечание ведь «молодое», да и статья 238.1 УК сравнительно редкая, поэтому она не на слуху. Многие следователи просто не знают об этом примечании, а перед тем, как возбуждать уголовное дело, следователь не открывал актуальную версию УК РФ.

Второе объяснение, которое может быть: следователь знает о примечании, но толкует его в обвинительном ключе. То есть считает, что примечание как бы не устраняет преступность деяния. У многих следователей присутствует профессиональная деформация: они привыкли видеть нарушения закона даже в том, что нарушением не является. Поэтому они не могут свыкнуться с мыслью, что ввозить в Россию незарегистрированные лекарства можно. 

И не следует забывать о палочной системе: чем больше преступлений раскроет следователь, тем лучше для него. 

Но почему же следователи не закрывают уголовные дела по ст.238.1 УК, когда им становится ясно, что никакого преступления не было? 

Ответ такой: Следственный комитет не даёт следователю права на ошибку. Это значит, что если следователь возбудил уголовное дело, а потом сам его прекратил, то следователь должен уволиться. Потому что такой следователь считается профнепригодным. Такая в следкоме “корпоративная культура»…  

Поэтому, даже когда следователь видит, что человек, против которого он возбудил дело, не виноват, или нет состава преступления (например, предприниматель ввёз незарегистрированное лекарство, которое в России не производится), следователь будет изо всех сил тянуть дело и придумывать отговорки, чтобы его не прекращать. Лишаться работы никому не хочется.

Хотя подвергать уголовному делу невиновного человека (и тем более отправлять его в СИЗО до суда) — несправедливо и очень жестоко.

Но даже если обвиняемого не отправляют в СИЗО, а применяют самую мягкую меру пресечения — подписку о невыезде, то обвиняемый (незаконно!) лишается части свободы: он не может поехать за рубеж и даже в соседнюю область в России. Уголовное дело против бизнесмена может разрушить бизнес — кому захочется вести дела с «уголовником»?

Как предпринимателям, которые торгуют иностранными лекарствами, не попасть под уголовное дело по ст.238.1 ?

Если следователь возбудит дело, он его не прекратит. Поэтому что сделает дальновидный предприниматель? Он сделает все, чтобы дело не было возбуждено. 

Самый надежный способ — на какое-то время перестать продавать лекарства, из-за которых может быть возбуждено дело. Можно быть полностью правым по закону и иметь право торговать лекарствами, но все равно получить уголовное дело со всеми вытекающими. Этот способ самый надёжный, хоть он и попахивает пораженчеством.

Но есть и другие способы обезопаситься от уголовного дела. 

Подготовьтесь доказывать следователю, что лекарства, которыми вы торгуете, удовлетворяют условиям в примечании, то есть что они не производятся в России и/или что их рекомендовала ВОЗ. А как доказать это следователю?

Как доказать, что лекарства, которыми вы торгуете, не производятся в России?

Есть федеральный закон №61-ФЗ от 12 апреля 2010 года “Об обращении лекарственных средств». В ч.5 ст.45 этого закона сказано, что в России запрещается производство лекарств, которые не включены в государственный реестр лекарственных средств.

То есть, если лекарства нет в государственном реестре лекарственных средств, значит, оно в России не производится.

Скачайте реестр лекарственных средств с официального сайта (таблица Эксель в правом верхнем углу сайта). На момент написания этой статьи в перечне почти 19 тысяч лекарственных средств.

Если в нём нет препарата, которым вы торгуете, значит, следователь не имеет права возбуждать против вас уголовное дело по ст.238.1 УК РФ. Держите файл с этой таблицей под рукой, чтобы показать её следователю, если дело до этого дойдёт.

Как доказать следователю, что лекарства, которыми вы торгуете, рекомендованы ВОЗ?

ВОЗ публикует перечни лекарств, которые считает хорошими. Этот список называется WHO Model List of Essential Medicines (“Примерный перечень рекомендованных ВОЗ лекарственных средств). 

Заметьте, что ВОЗ обновляет этот список раз в 2 года. На момент написания этой статьи актуальным является 21-ый список от 2019 года. Ссылка выше ведёт на нужную страницу на официальном сайте ВОЗ. Сейчас в перечне 460 лекарств.

Если лекарства, которыми вы торгуете, есть в этом списке, значит, в ваших действиях состава преступления нет и возбуждать уголовное дело против вас следователь не может. 

Что делать, если уголовное дело по ст.238.1 УК уже возбуждено или вот-вот будет возбуждено? Могут помочь экспертиза и прокуратура

Конечно, надо приложить все усилия, чтобы дело возбуждено не было, потому что, повторюсь, если дело есть, то заставить следователя его закрыть крайне трудно. 

Но если все-таки дело возбуждено, то вам может помочь экспертиза.

В моей практике есть случай, где в рамках уголовного дела следователь обратился в Росздравнадзор для проведения экспертизы лекарственного средства, которое продавалось подозреваемым. 

Когда следователь назначает экспертизу, он формулирует вопросы, на которые эксперт должен ответить. И у стороны защиты (адвоката и подозреваемого) есть право задать эксперту свои вопросы, то есть дополнить вопросы следователя своими. Этим правом надо пользоваться. Нужно задать эксперту такие вопросы, чтобы из ответов следовало — оснований привлекать вас к уголовной ответственности нет, например:

— содержится ли наименование лекарства в Государственном реестре лекарственных средств;

— может ли производиться ли данное лекарство на территории России и т.д.

Иногда следователь хитрит: не уведомляет сторону защиты о том, что намерен провести экспертизу, а ставит перед фактом, когда она уже проведена. В таком случае вы лишены возможности задать эксперту свои вопросы, но это не беда — вы можете заказать свою экспертизу, и никто не помешает вам задать эксперту те вопросы, которые вы посчитаете нужным задать. Или которые посчитает нужным задать ваш адвокат.

Также следует писать жалобу на действия следователя в прокуратуру. Прокуратура — это надзорный орган, и она следит, чтобы следователи не нарушали закон. Возбуждение уголовного дела без оснований — это, несомненно, серьёзное нарушение закона. 

В России бытует мнение, что жаловаться куда-то на кого-то — бессмысленно и бесперспективно, что ответом будет отписка. Моя адвокатская практика говорит о прямо противоположном. Прокуроры и их заместители вникают в жалобы и реально их изучают — во всяком случае, если жалоба на следователя составлена аргументированно и юридически верно. 

Прокуратура может заставить следователя прекратить уголовное дело по ст 238.1 УК РФ. Следователь обязан подчиниться требованию прокурора; федеральный закон “О прокуратуре Российской федерации» говорит об этом ясно и однозначно.

Выводы

Примечание к статье 238.1 УК РФ декриминализирует ввоз и продажу в России лекарств, которые в России не зарегистрированы при выполнении хотя бы одного из условий: это лекарство в России не производится и это лекарство рекомендованы Всемирной организацией здравоохранения. 

Но следователи продолжают возбуждать и “расследовать» уголовные дела о ввозе и продаже в России лекарств, где нет состава преступления.

Оптимальный вариант действий предпринимателя, который торгует иностранными лекарствами — не допустить возбуждения уголовного дела. Однако если дело возбуждено, то следует продолжать бороться за свои права. 

Я, адвокат Кирюшкин Владимир Васильевич, готов проконсультировать вас и оказать вам адвокатскую помощь

Приложу все усилия, чтобы:

  • уголовное дело против вас не было возбуждено;
  • в отношении вас не была избрана мера пресечения или чтобы она была наиболее мягкой (подписка о невыезде);
  • экспертиза по делу стала доказательством вашей невиновности (сформулирую вопросы эксперту или закажу проведение экспертизы отдельно от следователя);
  • предоставлю следователю и суду судебную практику по ст. 238.1 УК РФ, из которой следует, что уголовное дело по ст. 238.1 УК против вас должно быть прекращено;
  • ваше дело было как можно быстрее прекращено;
  • вы получили максимальную сумму в порядке реабилитации (в моей практике есть случаи, когда подзащитные получали миллионы рублей, например, 8 млн рублей, и это не предел).
Оцените, пожалуйста, статью:
Звёзд: 1Звёзд: 2Звёзд: 3Звёзд: 4Звёзд: 5 (Оценок: 3, среднее: 5,00 из 5)
Загрузка...